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一、提前进场或因发包人原因逾期进场施工的风险
建设单位因为高周转或其他原因的需要,经常要求承包单位在不具备施工条件的情况下,提前进场施工,这个时候就可能导致存在以下风险:
1、被有关行政主管机关处以行政处罚;数字化转型网www.szhzxw.cn
2、如果发生质量、安全事故,可能被追究刑事责任;
3、如项目无法正常进行,可能造成停工,结算付款受阻或给施工企业带来其他无可挽回的经济损失。
针对上述风险,建议采取如下措施:数字化转型网www.szhzxw.cn
1、一般情况下应该首先督促发包人尽快办理有关许可证书,待条件具备后进场;
2、采取适当的止损措施,如发包人在预定的时间无法办理有关证书,或者合同存在难以继续履行的情况,则果断书面通知发包人采取停工措施;如合同存在无效情形,此时不存在合同解除或违约的情形,可及时起诉要求确认合同无效,确认结算以后,进行退场。数字化转型网www.szhzxw.cn
3、在与发包人签订协议时,应充分调查核实施工条件,争取赢得有利条件。
实践中,由于发包人存在现场不具备施工条件等原因,致使承包单位不能按照合同约定的时间进场施工,因此,可能存在以下几方面的风险:
1、实际开工日期的延后,导致整体工期包括竣工日期的延后,因而存在发包人向承包单位延误违约金的风险;数字化转型网www.szhzxw.cn
2、存在承包单位而产生的相关损失无法向发包人主张的风险;
3、存在分包工程的情况下,可能会导致分包商的索赔,带来损失。
在发生因发包人原因导致承包单位进场施工时,承包单位可以采取以下措施:
(1)在合同中明确约定开工条件成就时起计算实际工期;
(2)及时进行工期签证,要求确认工期顺延和经济损失;数字化转型网www.szhzxw.cn
(3)正式开工时,要求发包人签发正式的工程联系单或进场施工通知等文件,以明确实际开工日期;
(4)在发包人要求承包单位进场施工,但现场实际不具备施工条件的情况下,承包单位应当及时发函、告知相关风险和诉求,积极协商解决;通过协商、制作会议纪要并签字、发函时,注意证据的收集。
(5)对于窝工损失,要保留好相关的依据和材料,及时进行工期签证或在合同约定的期限内进行工期索赔;数字化转型网www.szhzxw.cn
二、停工风险
项目停工的风险既包括因发包人原因停工的风险,也包括因承包人原因停工的风险。
由于发包人原因,诸如甲供料延误、设计方案延误、甲方直接分包队伍不能按施工总进度组织施工等致使工程停工的,承包单位可能存在以下风险:数字化转型网www.szhzxw.cn
1、存在因竣工日期延后而导致发包人向施工企业主张工期延误违约金的风险;
2、存在施工企业由于窝工而产生的相关损失无法向发包人主张的风险。
为了规避上述风险,承包单位可以采取以下措施:数字化转型网www.szhzxw.cn
1、及时进行工期签证,确认工期顺延和经济损失,在发生因发包人原因致使工程停工的情况下,要求发包人及时签发正式的工程联系单、停工通知等文件;
2、恢复施工时,要求发包人签发正式的工程联系单或恢复施工通知等文件;通过协商、制作会议纪要并签字、发函时,注意证据的收集。数字化转型网www.szhzxw.cn
3、对于停工损失,要保留好相关的依据和材料,及时在合同约定的期限内进行工期索赔;
承包单位在施工过程中,如盲目停工可能带来下列风险:数字化转型网www.szhzxw.cn
1、如因停工导致工期延误,可能承担违约责任;数字化转型网www.szhzxw.cn
2、如因停工给分包人或发包人等造成损失,可能承担赔偿损失的责任。
针对施工现场的不同情况,建议施工企业可采取下列措施:数字化转型网www.szhzxw.cn
1、根据合同的约定,全面分析是否达到合同约定的停工条件和有停工的必要;
2、从最有利于施工企业的角度,在符合停工条件的基础上,判断停工的利弊,如利弊相当或弊大于利,则以不停工为宜;数字化转型网www.szhzxw.cn
3、若采用停工措施后,一旦施工继续进行的条件成就,应及时恢复施工;
4、做好相关的证据收集工作,以避免将来发生纠纷时缺乏依据。数字化转型网www.szhzxw.cn
三、签证风险
因设计变更或特定情况未及时签证也是建设工程合同纠纷中常见的争议难点,可能会产生以下风险:
1、因设计变更或特定情况引起工程量变化,承包单位未能及时签证或索赔的,可能导致在工程结算时,增加的工程量或材料费无法得到确认,从而造成损失;数字化转型网www.szhzxw.cn
2、因设计变更或特定情况影响工期,承包单位未能及时签证或索赔的,可能导致发包人向承包单位主张工期延误违约金以及施工企业产生窝工损失得不到赔偿的风险。
建议承包单位可采取如下措施防范上述风险:数字化转型网www.szhzxw.cn
1、发生设计变更等情形的,应尽量要求发包人采取签发设计变更单、工程联系单等签证方式,在取得上述签证后再进行相应的施工,如无法获得发包人签发的上述签证的,应填写签证单要求发包人确认;
2、对于已经发生的未签证就施工的情形,应当补签证,无法补签的,应当采取发函、积极协商并制作会议纪要等方式保留相应凭证;数字化转型网www.szhzxw.cn
3、对于拒绝签证的情形,承包单位应判断签证事项是否对结算价款产生重大影响,若产生重大影响,则应对发包人施加一定的压力,甚至停止施工,直至完成签证手续止;数字化转型网www.szhzxw.cn
4、签证的内容应当明确、具体、表述严密,既要有价款请求,还要有工期请求,同时应当严格按照合同约定的程序和审批权限委派专人负责跟进,确保签证有效。数字化转型网www.szhzxw.cn
四、发包人不能及时支付工程进度款的风险
如发包人未按约支付工程进度款,将直接扩大承包单位的垫资金额和商业风险,亦有可能致使承包单位发生拖欠分包单位或供应商款项的情形,直至影响到工程的质量、安全和工期。
因此,承包单位可以采取以下措施:数字化转型网www.szhzxw.cn
1、如发包人未按约支付进度款,施工企业应根据合同约定,通过口头告知、书面发函等形式催讨,并做好相应的工期签证或索赔工作;数字化转型网www.szhzxw.cn
2、慎重评估发包人不能支付工程进度款是暂时性资金困难,还是长期系统性风险,经风险评估后,可按合同约定书面通知采取停工措施,或及时采取诉讼并保全措施;数字化转型网www.szhzxw.cn
3、必要时,也发包人协商,采取以房抵款或财产担保形式,保障欠付工程款的变现效果。在发包人支付商票或采取保理方式支付工程款时,应客观评审不能兑现或被追索的风险。数字化转型网www.szhzxw.cn
五、质量安全事故的风险
工程的质量安全风险既有可能是发包人原因造成的,如存在设计缺陷,不合理压缩工期,甲指分包施工、甲供材存在质量问题等;也有可能是承包单位的原因造成的,如项目经理不在场,违法转包、分包,偷工减料等。承包单位应当注意如下风险:
1、发生安全事故被有关行政主管机关处以行政处罚;
2、造成经济损失,承担相应的民事责任;
3、施工现场发生严重安全问题,被追究刑事责任。数字化转型网www.szhzxw.cn
施工企业只有加强安全管理,才能有效防范风险发生。具体应注意以下几点:
1、企业内部建立完善的安全管理制度;制定安全应急预案;数字化转型网www.szhzxw.cn
2、做好安全交底、培训等记录,保存好相关档案(证据)材料。对分包队伍要明确各自安全生产职责。
3、组织现场管理人员及时参加培训,掌握与岗位相关的安全知识和技能;特殊工种除参加培训外,还必须确保持证上岗,取得相应的资质或证照;数字化转型网www.szhzxw.cn
4、按规定办理意外伤害保险及其他必要的保险;
5、发生安全事故,应及时上报、及时处理;数字化转型网www.szhzxw.cn
6、在合同中,应当区分造成质量安全事故的原因,如果是发包人的原因,应当由发包人承担相应的后果,给承包单位造成损失的,承包单位有权向发包人追偿。应当严格杜绝,一旦出现质量安全事故,不论何种原因,发包人均可以向总承包单位索赔的霸王条款。数字化转型网www.szhzxw.cn
六、农民工上访讨薪的风险
农民工上访讨薪一直是建设工程施工过程中的管理难点,因为一方面承包单位与具体的农民工个人之间可能不存在劳动合同关系或雇佣关系,但是根据实名制管理的要求,总承包负总责,又要向农民工按月足额支付工资。这就导致在不了解实际情况的情况下,可能被虚高冒算多付工程款。
承包单位根据实名制的管理要求,有的时候需要与农民工直接签订劳动合同或雇佣合同,这就可能存在下列风险:数字化转型网www.szhzxw.cn
1、可能被认定为农民工和承包单位之间存在劳动合同关系,有可能在发生工伤时要求承担工伤责任,甚至是发生劳动纠纷,要求缴纳社保、经济补偿或赔偿等;数字化转型网www.szhzxw.cn
2、如未与农民工签订劳动合同,有违反《劳动合同法》规定而受到劳动行政管理部门行政处罚的风险;
3、因而双方对各自权利义务特别是计酬办法没有真实直接的约定,有工资结算支付、因工伤亡赔偿等纠纷的风险。数字化转型网www.szhzxw.cn
因此,建议承包单位在农民工管理时,可以采取以下措施:数字化转型网www.szhzxw.cn
1、除少数特殊作业人员外,一般应选择合适的劳务分包企业,与其签订《劳务分包合同》,约定分包工作内容、分包工程价款、劳务工数量要求、双方权利义务等;明确要求劳务分包单位应按《劳动合同法》要求,与农民工本人签订劳动合同,并将劳动合同原件备案给承包单位一份;
2、劳动合同中要对关键内容进行明确约定,如合同期限宜以完成一定的工作内容为期限,在工作时间上宜采用实行综合计算工时制,计酬方式上一般宜采用计件制,还要明确解除合同的条件等;同时应当由农民工本人出具承诺书,承认劳动合同中工资等约定的真实性,承诺按照项目考勤要求打卡,在发生争议时以打卡作为工资结算的依据。数字化转型网www.szhzxw.cn
3、按照工程所在地建设行政管理部门的要求,为进入施工现场的所有劳务工办妥相关的保险;
4、加强项目现场的用工管理,应做好实名制管理的合同签约、电子考勤、工资发放条线管理,在使用过程中做好各种记录并完整保存,对使用期较长的宜分阶段结算;数字化转型网www.szhzxw.cn
5、加强对农民工考勤及工资发放的监督和管理。要求农民工凭身份证实名在指定银行开户,将工资通过银行直接转入农民工的银行账户;应尽量避免将劳务分包款支付给劳务分包企业由其发放给农民工本人;如采用现金发放方式,应与劳务工逐一办理书面领款确认手续。数字化转型网www.szhzxw.cn
6、应建立农民工讨薪的应急管理措施,在发生农民工讨薪时,应迅速组织工程、财务、法务等相关人员,迅速核实确认农民工讨薪发生的原因,具体金额,应当采取的应对措施方案,注意相关证据的收据,办好与劳务单位、农民工结算确认,风险闭环的手续,充分做好与相关劳务单位或实际施工人退场、追偿的诉讼准备。必要时依法追究相关人员的刑事责任。数字化转型网www.szhzxw.cn
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